Constituir uma empresa com outras pessoas significa concordar em compartilhar o poder de decisão, a distribuição de valor e, muitas vezes, o próprio futuro do empreendimento com terceiros. A legislação francesa certamente rege a propriedade das ações societárias e os direitos a elas associados. Mas essa proteção legal, concebida para se aplicar a todas as empresas sem distinção, deixa lacunas que somente um acordo de acionistas pode preencher.
Propriedade de títulos: uma forma de proteção que futuros sócios frequentemente desejam regulamentar
O contrato social e o direito societário geral garantem a um sócio um conjunto de direitos básicos inerentes às suas ações: o direito de voto, o direito aos dividendos, o direito à informação e o direito de transferir suas ações. Esse conjunto de direitos é uma questão de ordem pública em certos aspectos — por exemplo, um sócio não pode ser completamente privado de seu direito de voto ou de receber sua parte nos lucros.
No entanto, essa proteção apresenta três limitações estruturais.
É de natureza geral e não é adaptada ao empreendimento específico. A lei estabelece um marco aplicável a todas as empresas da mesma forma jurídica, sem levar em conta o equilíbrio pretendido pelos fundadores: a distribuição de poder entre acionistas majoritários e minoritários, o envolvimento de cada acionista na gestão, a estratégia de saída prevista e assim por diante.
Ela não aborda situações de impasse. O que acontece quando dois acionistas com participações iguais não conseguem mais chegar a um acordo? Por padrão, o direito societário não prevê nenhum mecanismo para romper um impasse: não há procedimento de compra compulsória, nem cláusula de mediação, nem cenário organizado de saída.
Ela não controla a entrada de terceiros indesejados no capital da empresa. A menos que especificado de outra forma no contrato social, a transferência de ações é, em princípio, irrestrita entre os sócios e, dependendo da forma societária, também pode ser irrestrita em relação a terceiros. Um sócio pode, assim, ver-se acompanhado por alguém que não escolheu nem aprovou — um concorrente, um herdeiro com quem não existe relação de confiança ou um investidor cujos objetivos sejam incompatíveis com os do projeto original.
O Acordo de Acionistas: Um Contrato Personalizado entre Acionistas
Um acordo de acionistas é um acordo extracontratual assinado por todos ou alguns dos acionistas. Ele complementa o contrato social para organizar, com a precisão exigida pelo projeto, as relações de longo prazo entre os acionistas. Ao contrário do contrato social, ele permanece confidencial — uma vantagem significativa, uma vez que o contrato social é registrado no cartório e está acessível a terceiros.
Um acordo bem redigido pode abordar os seguintes pontos, entre outros:
Controle da participação acionária: Cláusulas de aprovação, de preferência ou de intransferibilidade temporária permitem filtrar ou adiar a entrada de novos acionistas e garantem aos signatários o direito de análise — ou mesmo o direito de preferência — em relação a qualquer transferência de ações.
Saída organizada da empresa: Cláusulas de “tag-along”, que permitem a um acionista minoritário vender suas ações nos mesmos termos que um acionista majoritário vendedor, e cláusulas de “drag-along”, que exigem que um acionista minoritário participe de uma venda decidida por um acionista majoritário, evitam que um acionista fique sozinho como acionista minoritário ao lado de um comprador que não escolheu.
Resolução de impasses: Uma cláusula de compra obrigatória ou um procedimento de mediação antes de qualquer ação judicial ajuda a evitar que a empresa fique paralisada — e os processos judiciais demorados e onerosos que daí resultam — quando acionistas com participações iguais não conseguem mais chegar a um acordo sobre a estratégia a ser seguida.
Governança: O acordo pode especificar a distribuição de poderes entre os órgãos de administração, as maiorias necessárias para decisões estruturais (aumentos de capital, alterações no objeto social, alienação de ativos essenciais) ou até mesmo requisitos de divulgação mais rigorosos para os sócios minoritários.
Compromissos pessoais dos sócios: Cláusulas de não concorrência, exclusividade ou não captação vinculam cada signatário pessoalmente, com penalidades contratuais (frequentemente indenizações por perdas e danos) em caso de violação — um nível de eficácia que os estatutos sociais, que são por natureza menos flexíveis, nem sempre oferecem.
Segurança jurídica que tem um custo: o custo de negociá-lo
Um acordo de acionistas tem valor apenas na medida em que for bem redigido. Uma cláusula de compra compulsória mal calibrada pode sair pela culatra para seu beneficiário; uma cláusula de não concorrência desproporcional pode ser anulada por um juiz; e uma relação imprecisa entre o acordo e o contrato social pode criar, em caso de conflito entre os dois documentos, justamente a incerteza que o acordo pretendia especificamente evitar.
É por isso que a elaboração de um acordo de acionistas exige antecipar — desde o próprio início da empresa ou com a chegada de um novo sócio — cenários envolvendo desacordo, saída ou transferência, em vez de descobri-los somente quando eles ocorrem.
Para aprofundar o assunto : Como abrir uma empresa na França sendo estrangeiro ; Constituição de empresa na França: dificuldades no depósito de capital para fundadores estrangeiros.